TEMA 8

EJECUCIÓN DE HIPOTECA. PROCEDIMIENTO DE EJECUCION DE HIPOTECA. HIPOTECA CONCEPTO. CLASES DE HIPOTECAS. CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA EN EL NUEVO CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. FASES DEL PROCEDIMIENTO. FUNCIONES DEL JUEZ. DIFERENCIA QUE EXISTE ENTRE LA EJECUCIÓN DE HIPOTECA Y PROCEDIMIENTO POR INTIMACION. OPOSICION.

HIPOTECA. CONCEPTO.

Es un derecho real constituido sobre bienes del deudor o de un tercero en beneficio de un acreedor para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligación. La acción hipotecaria es una acción real porque aún cuando baya contra el deudor su finalidad es la venta de la cosa hipotecada para pagar al acreedor.

La hipoteca nace en el derecho romano los dueños arrendaban sus fincas y para garantizar el pago de las rentas recibían en garantías los enseres y útiles de los colonos, pero estos los vendían, surge así lo qué se denomina el interdicto salviano de acuerdo con el arrendador obtenía la posesión de los bienes, posteriormente se dictó el edicto de Adriano que concedió al arrendador la acción Serdiana mediante la cual podían perseguirse los útiles empeñados en manos de quien se encuentren.

CLASES DE HIPOTECA

1.- La hipoteca legal: Contenida en el artículo 1885 del Código Civil.

“Artículo 1885” Tienen hipoteca legal:

El vendedor u otro enajenante sobre los bienes inmuebles enajenados, para el cumplimiento de las obligaciones que se derivan del acto de enajenación bastando para ello que era el instrumento de enajenación conste la obligación.

Los coherederos, socios y demás coparticipes, sobre los inmuebles que pertenecen a la sucesión, sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o multas de las respectivas partes, bastando así mismo que conste en el instrumento de adjudicación la obligación de las multas.

El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor, que se determinen con arreglo a los artículos 360 y 397.

2.- La hipoteca Judicial: Contenidas en el artículo 1886 del Código Civil.

“Artículo 1886” Toda sentencia ejecutoriada que condene al pago de una cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles, o al cumplimiento de cualquiera otra obligación convertida en la de pagar una cantidad líquida, produce hipoteca sobre los bienes del deudor a favor de quien haya obtenido la sentencia, hasta un valor doble de la cosa o cantidad mandada a pagar.

El acreedor favorecido por la sentencia deberá designar ante el tribunal los bienes especiales del deudor en los cuales pretenda establecer la hipoteca, con expresión de su situación y linderos; y si el tribunal, con conocimiento de causa, encontrare que representan el valor doble de la cantidad a cuyo pago se haya condenado al deudor, ordenará que se registre la sentencia junto con la diligencia del acreedor y el auto que haya recaído.

En el caso de que los bienes sobre los cuales se pretenden la hipoteca judicial excedan del doble del valor antes dicho, el deudor podrá pedir al Juez competente que la limite a una cantidad de bienes cuyo valor sea suficiente para garantizar el pago en conformidad con el párrafo anterior.- El Juez hará la determinación previo conocimiento sumario de causa.

También podrá en todo caso solicitar que se traslade el gravamen hipotecario a otros bienes determinados y suficientes, a cuya efecto se seguirá el mismo procedimiento.

3.- La hipoteca convencional: Contenida en el artículo 1890 del Código Civil.

“Artículo 1890” No podrá hipotecar válidamente sus bienes sino quien tenga capacidad para enajenarlos.

CARACTERÍSTICAS DE LA HIPOTECA EN EL NUEVO CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Solicitud: se impone al actor la obligación de indicar el monto del crédito con los accesorios debiendo por tanto agregar a la solicitud el documento constitutivo de la hipoteca y la certificación de gravámenes de inmueble.

Se le impone al Juez la obligación de examinar el documento contentivo de la hipoteca:

Si las obligaciones son líquidas y exigibles.

Si las obligaciones son de plazo vencido.

Se limitaron las defensas del ejecutado a fin de evitar la prolongación del juicio en el tiempo, por esta razón se establecieron causales de oposición taxativas.

Fases del procedimiento: La ejecución de hipoteca como juicio ejecutivo que es, tiene dos fases:

La primera fase netamente ejecutiva donde se intima al deudor para el pago apercibiéndole de ejecución, vencido dicho lapso se produce la segunda fase, que depende solo de la voluntad del deudor o del tercero, tiene lugar cuando ellos lo impulsan, haciendo oposición, surgiendo así el contradictorio y en consecuencia llevando el procedimiento al juicio ordinario.

El Juez competente: Artículo 42 del Código de Procedimiento Civil.

Artículo 42: Las demandas relativas a derechos reales sobre bienes inmuebles se propondrán ante la autoridad judicial del lugar donde esté situado el inmueble, la del domicilio del demandado, o la del lugar donde se haya celebrado el contrato, caso de hallarse allí el demandado; todo a elección del demandante.

Cuando el inmueble esté situado en territorio correspondiente a dos o más jurisdicciones, la demanda se podrá proponer ante la autoridad judicial de cualquiera de ellas, a elección del demandante.

La norma rectora: Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil.

Deberá estar vencida la obligación.

Deberá presentarse la solicitud de ejecución cumpliendo con lo establecido en los artículos 340 (requisitos de forma del libelo e demanda) y 361, además deberá acompañarse el documento constitutivo, monto del crédito, accesorios y además deberá señalarse expresamente al tercero poseedor si lo hubiera.

Deberá acompañarse certificación de gravámenes a que hubiese podido ser objeto el bien hipotecado después de constituida la hipoteca.

Funciones del Juez:

Debe revisar si la hipoteca está registrada en la jurisdicción donde está situado el inmueble.

Si las obligaciones son líquidas y de plazo vencido y si no ha transcurrido el lapso de la prescripción.

Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condición u otra modalidad.

El Juez puede excluir algunas partidas, siendo dicho acto apelable en ambos efectos.

DIFERENCIA QUE EXISTE ENTRE LA EJECUCIÓN DE HIPOTECA Y EL PROCEDIMIENTO POR INTIMACIÒN

La acción hipotecaria solo puede efectuarse sobre determinados bienes que son los afectados especialmente para garantizar la obligación, la ley establece expresamente que la obligación de pagar una cantidad de dinero garantizada con hipoteca debe efectuarse mediante el procedimiento especial establecido para ello. En el procedimiento por intimación y en la vía ejecutiva pueden efectuarse o rematarse cualquier bien del deudor.

Procedimiento:

Si están llenos todos los extremos el juez admitirá la solicitud y decretará inmediatamente la prohibición de enajenar y gravar el bien hipotecado, deberá remitir oficio a la oficina de registro correspondiente para que no se protocolice ningún documento en que de alguna manera se pretenda enajenar o gravar el bien, en el oficio deberá insertarse o mencionarse los linderos, situación y demás datos del inmueble y serán nulas todas las actuaciones efectuadas con posterioridad al recibo del oficio respectivo, el registro será responsable de los daños y perjuicios que causen si protocoliza algún documento después del recibo del oficio.

El Juez acordará la intimación del deudor y del tercero para que pague dentro de los 3 días siguientes a su intimación.

Si al cuarto día después de intimar, el deudor o el tercero no paga el tribunal decretará el embargo del bien y se continua la ejecución hasta que deba sacarse a remate el bien y se suspende si se plantea oposición, si se declara sin lugar se remata el bien publicándose un solo cartel, sin embargo se puede sacar a remate el bien aunque haya habido oposición ero otorgándose una caución.

El deudor o el tercero pueden hacer oposición a la ejecución de la hipoteca dentro de los 8 días siguientes a aquel en que se haya efectuado la intimación se debe tomar en cuenta acá el término de la distancia. Las causales de oposición son taxativas y se encuentran en el artículo 663 del Código de Procedimiento Civil.

Articulo 663: Dentro de los ocho días siguientes a aquel en que se haya efectuado a intimación, más el término de la distancia si a el hubiere lugar tanto el deudor como el tercero podrán hacer oposición al pago a que se les intima, por los motivos siguientes:

La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecución.

· El pago de la obligación cuya ejecución se solicita, siempre que se consigne junto con el escrito de oposición la prueba escrita del pago.

· La compensación de suma líquida y exigible, a cuyo efecto se consignará junto con el escrito de oposición la prueba escrita correspondiente.

· La prórroga de la obligación cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se consignará con el escrito de oposición la prueba escrita de la prórroga.

· Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud de ejecución siempre que se consigne con el escrito de oposición la prueba escrita en que ella se fundamente.

· Cualquiera otra causa de extinción de la hipoteca, de las establecidas en los artículos 1907 y 1908 del Código Civil.

En todos los casos de los ordinales anteiores, el Juez examinará los instrumentos que se le presentan, y si la oposición llena los extremos exigidos en el presente artículo declarará el procedimiento abierto a pruebas y la sustanciación continuará por los trámites del juicio ordinario hasta que deba sacarse a remate el bien hipotecado, procediéndose con respecto a la ejecución como lo establece el único aparte del artículo 634 ejusdem.-

OPOSICIÓN

Debe ser hecha por el deudor o el tercero mediante escrito razonado ante el tribunal de la causa en caso de oponer cuestiones previas la parte deberá hacerlo igualmente en este escrito y se procederá de conformidad con lo establecido en el artículo 657 del Código de Procedimiento Civil.

Articulo 657: Hecha la oposición, se abrirá la causa a pruebas y se seguirá en lo adelante por los trámites del procedimiento ordinario. La oposición formulada de conformidad con el artículo 656, suspenderá la ejecución, si el demandado constituye caución garantía o garantía de las previstas en el artículo 590 para responder de las resultas del juicio, por la cantidad que fije el tribunal.

Las causales de oposición son taxativas y no puede hacerse oposición sino únicamente por estas causales deberá acompañarse junto con el escrito de oposición a las pruebas que tenga el deudor o el tercero a su favor sino se acompaña las pruebas la oposición no será admitida (art. 663 causales) OJO.

Articulo 663: Dentro de los ocho días siguientes a aquel en que se haya efectuado la intimación, más el término de la distancia si a él hubiere lugar, tanto el deudor como el tercero podrán hacer oposición al pago a que se les intima, por los motivos siguientes:

1. La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecución.

2. El pago de la obligación cuya ejecución se solicita, siempre que se consigne junto con el escrito de oposición la prueba escrita del pago.

3. La compensación de suma líquida y exigible, a cuyo efecto se consignará junto con el escrito de oposición la prueba escrita correspondiente.

4. La prórroga de la obligación cuyo incumplimiento se exige, a cuyo efecto se consignará con el escrito de oposición la prueba escrita de la prórroga.

5. Por disconformidad con el saldo establecido por el acreedor en la solicitud de ejecución, siempre que se consigne con el escrito de oposición la prueba escrita en que ella se fundamente.

6. Cualquiera otra causa de extinción de la hipotecas de las establecidas en los artículos 1907 y 1908 del Código Civil.

En todos los casos de los ordinales anteriores, el Juez examinará cuidadosamente los instrumentos que e le presenten, y si la oposición llena los extremos exigidos en el presente artículo, declarará el procedimiento abierto a pruebas, y la sustanciación continuará por los trámites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado, procediéndose con respecto a la ejecución como se establece en el único aparte del artículo 634.

En materia de hipoteca no existe acto de contestación de la demanda, pero la jurisprudencia patria ha establecido que la oposición equivale a la contestación de la demanda. En el escrito de oposición deberá plantearse, primero la oposición, y segundo las cuestiones previas, si fuere el caso cualquier otra defensa.

La ejecución de las obligaciones garantizadas con hipotecas pero que no cumplan los requisitos del artículo 661 deberá demandarse por el procedimiento de la vía ejecutiva pero no por este procedimiento especial de ejecución de hipoteca. Así mismo el acreedor hipotecario tiene derecho a rematar el bien sin esperar la sentencia definitiva en la oposición, siempre y cuando constituya garantía suficiente de las señaladas en el artículo 590, en este caso el Juez es responsable si después la caución resultare insuficiente.

EL TERCERO POSEEDOR

La jurisprudencia patria señala 4 clases de terceros:

· Tercero detentador, que posee la finca por nombre y cuenta del poseedor legítimo.

· El usufructuario y arrendatario que tiene la posesión mediante título.

· El tercero que tiene “Animus Domini”, es decir aquel causahabiente que adquirió la finca hipotecada después de constituida la hipoteca, hablamos así del heredero.

· El tercero dador de la hipoteca.

De estos terceros sólo debe notificarse a los dos últimos, es decir a los terceros que tienen “Animus domini”: a) el causahabiente adquiriente del bien hipotecado y b) el dador de la hipoteca, estos terceros deben ser notificados por cuanto al efectuarse el remate del bien se verían totalmente afectados sus derechos los cuales podían ser menoscabados totalmente.

En cuanto al arrendatario y al simple detentador, estos no tienen que ser notificados, el detentador no tiene derecho alguno y al arrendatario habría que respetarle el contrato de arrendamiento, aunque la finca se rematara